Стоимость наших услуг по составлению, разработке и экспертизе договоров (см. также Тарифы)

Одним из направлений деятельности нашей компании является разработка, составление и юридическое сопровождение договорных отношений наших Клиентов.

На основании имеющейся судебной практики юристы нашей компании настоятельно рекомендуют ответственно подходить к оформлению договорных отношений между контрагентами (Клиентами и поставщиками), так как возникающие в дальнейшем споры касательно возмещения убытков, в связи невыполнением или ненадлежащим выполнением своих обязательств по договору и другие споры, вытекающие из договоров могут отрицательно сказаться на исход судебного дела.

При совершении любой торговой операции любая компания, вступающая в такую сделку, готовится "рискнуть" или товаром или деньгами. Даже достаточно опытные в таких делах компании, подписывая договор могут не обнаружить в нем никаких, на первый взгляд не заметных, подводных камней. Для того, чтобы риск был оправданным, необходимо грамотно подойти к составлению договора, на основании которого будет осуществляться эта сделка. В данном разделе Вы можете ознакомиться с основными услугами, которые оказывает наша компания по договорному праву, а также получить общую информацию по каждому разделу договора и его содержанию. В других разделах нашего сайта более подробно раскрыты некоторые виды договоров.

Форма и структура договора

• Преамбула
• Предмет договора
• Объект договора
• Количество товара
• Цена договора
• Порядок расчетов
• Срок поставки
• Упаковка и маркировка
• Коммерческие гарантии качества
• Страхование
• Обстоятельства непреодолимой силы
• Санкции
• Разрешение споров по договору
• Прекращение договора

Договор может быть заключен в любой форме. Договоры между юридическими лицами должны совершаться в простой письменной форме. Однако сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут совершать устно. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность.

Любой договор, заключенный в простой письменной форме может быть по желанию сторон заверен нотариально. Это лишь придает сделке большую достоверность и вносит ясность т. к. нотариус проверяет правоспособность юридического лица (т.е. каждая сторона предоставляет основные документы, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица, и проверяются полномочия лица, подписывающего договор). Если какие-либо положения договора будут оспариваться в суде, то экземпляр договора, который хранится у нотариуса, может сыграть решающую роль. Также при утере одной из сторон экземпляра договора, его дубликат можно взять в нотариальной конторе.

Любой договор должен состоять из следующих основных частей:

Преамбула - указываются фирменные наименования, адреса, основные реквизиты, ФИО руководителей сторон, а также ФИО и должность доверенных лиц сторон, подписывающих договор и номер доверенности; указание на место и дату заключения договора; произведенное действие (например "заключили настоящий договор о нижеследующем" или "договорились о нижеследующем".

Предмет договора - это основной раздел договора, который является существенным условием любого договора. В нем определяются действия или операции, характеризующие предстоящую сделку. Предмет договора определяет структуру договора. Не нужно путать предмет договора и объект договора, который представляет собой вещи, предметы или иные неимущественные права, подлежащие передаче по договору.

Объект договора - должен быть определенным или доступным определению, незапрещенным (допустимым), объективно возможным. Необходимым условием для договора являются данные о количестве товара или порядке определения количества, единице измерения, включение или не включение тары и упаковки в количество поставляемого товара.

Количество товара может выражаться:

1. твёрдо фиксированным числом;
2. твёрдо фиксированным числом с оговоркой, предоставляющей продавцу (покупателю) право продать (закупить) на тех же или иных условиях в тот же или иной срок дополнительное количество товара с указанием периода, в течение которого одна сторона должна сообщить другой стороне о своем намерении воспользоваться этим правом. В договоре такое право выражается словами "по выбору" или "по опциону";
3. твёрдо фиксированным числом с оговоркой, допускающей отклонение фактически поставляемого продавцом товара от количества, установленного договором. Указанная оговорка выражается словами "около" либо "примерно". При этом указываются: цена, срок и способ оплаты сверхдоговорного количества; допустимое отклонение количества товара от оговоренного в процентах. Данный способ выражения количества товара обычно применяется при поставках массовых (насыпных, наливных, …) товаров;
4. двумя твёрдо фиксированными числами, определяющими нижний и верхний пределы количества товара. При таком способе определения количества товара продавец вправе поставить наименьшее количество товара, а покупатель обязан принять и оплатить наибольшее количество товара;
5. последующим определением для каждой поставляемой партии учётом изменения потребностей покупателя в данном товаре. Используется в долгосрочных договорах поставки, обычно для нужд производственной деятельности покупателя;
6. без определения (tale quale).

Цена договора - в этом разделе может указываться цена за единицу товара и (или) общая сумма договора. Если указана только общая сумма договора, то цена за единицу товара обязательно должна быть указана в приложении к договору (спецификации). В этом разделе также обязательно указывается валюта цены, способ определения и фиксации цены. Валюта цены должна быть удобной и устойчивой для каждой стороны договора. Если цена договора указана в одной валюте, а оплата производится в другой, то необходимо оговорить по курсу какого банка и на какую дату производиться расчет. Фиксация цены может быть: 1) твердой - устанавливается при подписании договора и не изменяется; 2) подвижная - изменяется пропорционально изменению рыночной цены на товар; 3) скользящая - рассчитывается отдельно на каждую поставляемую партию товара; 4) с последующей фиксацией - в договоре цена не определяется, но указывается способ ее определения.

В разделе Цена договора можно предусмотреть и Порядок расчетов:

Срок поставки

Может устанавливаться:

1) определением фиксированной даты поставки;

2) определением периода, в течение которого должна быть произведена поставка;

3) применением специальных терминов ("немедленная поставка", "поставка со склада");

4) указанием числа месяцев, недель, дней с момента совершения одной из сторон или обеими сторонами (либо третьей стороной - такой, как орган государственного управления) предусмотренного в договоре действия: например, "со дня получения продавцом экспортной лицензии";

5) определением интервалов поставок;

6) указанием временного интервала от предусмотренного в договоре события, не зависящего от воли сторон либо третьего лица, например: "в течение недели после открытия навигации".

В разделе Упаковка и маркировка указываются: вид и характер упаковки, её качество, размеры, маркировка.
Если в договоре нет особых указаний относительно упаковки, продавец должен отгрузить товар в упаковке, применяемой в стране продавца, которая обеспечила бы сохранность товара при перевозке с учётом возможных перегрузов, при надлежащем и обычном обращении с грузом. В соответствующих случаях должны учитываться также продолжительность и способы транспортировки.
Если в договоре предусмотрена оригинальная упаковка, которая составляет одно целое с товаром, то любой её недостаток считается недостатком качества договорного товара.
Любая оговорённая упаковка и маркировка должна, разумеется, соответствовать требованиям действующего законодательства страны назначения.
Покупатель вправе отказаться от принятия товара, упакованного не в соответствии с инструкциями или торговым обычаем.
Продавец вправе потребовать от покупателя возмещения расходов на дополнительную или нестандартную упаковку.
Маркировка груза производится по трафарету контрастной несмываемой краской на языке страны покупателя и обычно содержит:
1) наименование производителя;
2) наименование получателя;
3) наименование отправителя;
4) номер заказа (договора);
5) номер партии;
6) упаковочный номер;
7) место назначения;
8) размерения;
9) вес брутто (нетто);
10) указания о нахождении документации (спецификации, инструкции...);
11) указания по строповке;
12) указания об обращении с грузом ("верх", "низ", "не кантовать"...)
13) указания на принадлежность тары.
При нанесении маркировки возможно использование знаков, символов, рисунков.
Упаковка и маркировка товаров должны облегчить обращение с ними во время транзита и в месте назначения.

Коммерческие гарантии качества представляют собой обязательства продавца по поставке товара, обладающего в течение установленного срока определенными качествами. Качество товара подтверждается сертификатом качества (фирмы-изготовителя либо специализированной нейтральной организации, осуществляющей проверку качества); и/или приёмкой по качеству.
В зависимости от свойств и назначения товара обычно устанавливаются:
1) гарантийный срок эксплуатации;
2) гарантийный срок хранения;
3) гарантийный срок годности.
В международной торговой практике имеются следующие способы определения качества товара:

1) по стандартам;
Стороны оговаривают в договоре применение конкретных стандартов. Ими могут быть как международные стандарты или национальные стандарты страны продавца, так и стандарты фирмы-изготовителя или фирмы-покупателя.
2) по техническим условиям (описаниям);
В основном применяется в отношении товаров, к которым предъявляются специальные требования либо отсутствуют стандарты. Кроме того - при поставках машин или промышленного оборудования.
3) по образцам;
Одобренный обеими сторонами образец принимается за эталон. Качество всех поставляемых изделий должно соответствовать утверждённому эталону. Чаще всего применяется при продажах на выставках.
4) по содержанию определённых веществ в товаре;
5) по выходу готового продукта;
6) по натуральному весу одной единицы товара;
7) без определения (as is).
При отсутствии в договоре указаний на качество товара он должен быть пригоден для" обычного использования или назначения", то есть иметь среднее качество.

Страхование

Общепринято и разумно страховать экспортируемые товары от рисков перевозки. Обязанности сторон в отношении страхования от обычных рисков распределены между сторонами в базисных условиях поставки.

Продавец обязан застраховать товары, поставляемые по договору, если это предусмотрено базисными условиями поставки, против обычных видов риска в счёт стоимости товаров. Страхование от других (специальных) рисков может быть произведено только по указанию покупателя и за его счёт и специально оговаривается в данном разделе договора; при этом стороны должны либо прямо урегулировать вопрос страхования товара от специальных рисков, которое не включает страхование на условиях "Инкотермс", либо предусмотреть за покупателем право требовать обеспечения страхования против специальных рисков позже, перед началом поставки товара.

В зависимости от способа перевозки применяется морское, авиационное или наземное страхование. В экспортной торговле часто заключаются расширенные соглашения морского страхования, охватывающие не только морские перевозки, но и перевозку товаров со склада продавца на склад иностранного покупателя иным транспортом.

При страховании экспортных грузов возможно несколько вариантов ответственности страховщика:

"с ответственности за все риски"
"без ответственности за повреждение"
"с ответственностью за частную аварию"
Неправильное материальное описание товаров в полисе даёт страховщику аргумент для отказа от договора на основании неправильного представления. Это относится и к случаям, когда неправильное описание товара объясняется непониманием страхователем важности описания или когда он действует по незнанию либо когда неправильное описание вызвано случайностью.

Обстоятельства непреодолимой силы

Этот пункт оговаривает права и обязанности сторон в случае наступления некоторых событий, находящихся вне их контроля, независимо от того, предусмотрены последствия этих событий в отношении договора законом, или нет. Перечень таких обстоятельств, предусмотренных сторонами в договоре, является произвольным и исчерпывающим.

Однако возможное разнообразие подобных ситуаций сложно учесть в столь категоричной формулировке, и обычно стороны включают в Перечень оговорку, позволяющую расширить перечень при толковании уже заключённого договора: "...или иные непредвиденные обстоятельства, находящиеся вне контроля каждой из сторон...".

Последствия наступления перечисленных событий для сторон (и для исполнения договора) могут быть различны, и сторонам следует детально описать их. Такими последствиями могут быть: прекращение договора, увеличение срока исполнения обязательств для стороны, испытывающей воздействие таких обстоятельств; аннулирование договора по истечении определённого предельного срока; невозможность требования о возмещении убытков....

Необходимо помнить, что оговорка о форс-мажоре применяется при наступлении определённого события независимо от того, допустила ли вследствие этого события сторона нарушение, или нет.

Пример: "При наступлении обстоятельств невозможности исполнения любой из сторон обязательств по настоящему договору, вызванных событиями чрезвычайного характера, как-то: стихийное бедствие, война, пожар, блокада, запрещение экспорта или импорта; а также принятие иных актов органов государственного управления или наступление иных событий чрезвычайного характера, находящихся вне контроля каждой из сторон и затрудняющих или делающих невозможным для стороны договора исполнение своих обязательств по договору, срок исполнения обязательств отодвигается соразмерно времени, в течение которого будут действовать такие обстоятельства.

Если эти обстоятельства будут продолжаться более 3 (трёх) месяцев, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по настоящему договору и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь права на возмещение другой стороной возможных убытков.

Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств по договору, должна известить другую сторону о наступлении и прекращении обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств в течение 2-х (двух) недель с момента наступления (прекращения) таких обстоятельств.

Неизвещение о возникновении форс-мажорных обстоятельств лишает сторону права ссылаться на такие обстоятельства. Надлежащим доказательством наличия указанных выше обстоятельств и их продолжительности будут служить сертификаты, выдаваемые Торговой палатой соответственно страны Покупателя или Продавца.

Сторона, испытывающая воздействие обстоятельств непреодолимой силы, возмещает другой стороне убытки, причинённые неизвещением или несвоевременным извещением о наступлении или прекращении действия таких обстоятельств."

Санкции

В основном упоминаются меры принуждения к надлежащему исполнению обязательств в отношении несущественных условий договора, применимые лишь в случае закрепления их в договоре, а также, если нормативные меры по каким-либо причинам не могут достаточно убедительно воздействовать на провинившегося. Данные меры (штраф, неустойка, пеня) - лишь один из способов обеспечения обязательств, к которым также могут быть причислены некоторые способы расчетов, поставок, сдачи-приёмки товара. Обычно в этом разделе стороны предусматривают ответственность за:
1) просрочку в исполнении:
а) за задержку отгрузки;
б) за просрочку в поставке;
в) за просрочку платежа;
г) за уклонение от оплаты.
2) ненадлежащее исполнение:
а) за недопоставку;
б) за некачественную или несоответствующую договору упаковку;
в) за несоответствие качества товара договорному.
3) неисполнение:
а) за отказ в поставке;
б) за отказ от оплаты;
в) за необоснованное непринятие товара.
4) нарушение сроков рассмотрения претензий;
5) разглашение конфиденциальной информации;
Кроме вышесказанного, определяется понятие и порядок исчисления и возмещения убытков.

Разрешение споров по договору

Арбитражная оговорка определяет третейский суд или арбитраж возможного судебного разбирательства, либо государственный суд общей юрисдикции по месту нахождения одной из сторон; процедуру, язык и иные условия такого разбирательства.

Aрбитражный суд рассматривает подведомственные ему дела по экономическим спорам с участием организаций и граждан Российской Федерации, а также иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, иностранных граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность;
возникающим из гражданских, административных, и иных правоотношений между юридическими лицами, гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус индивидуального предпринимателя, приобретённый в установленном законом порядке:
1) о разногласиях по договору, передача разногласий по которому на разрешение арбитражного суда согласовано сторонами;
2) об изменении условий или о расторжении договора;
3) о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;
4) о возмещении убытков;
5) иные экономические споры.

Прекращение договора

Все обязательства по истечении определенного времени погашаются.
Цель обязательств состоит в их исполнении, а тем самым и в прекращении. Между тем договор, как факт, произведший определенное правовое действие, сохраняется независимо от исполнения сторонами обязательств, возникших из договора. Таким образом, мы рассматриваем прекращение договора отдельно от прекращения обязательств.
Возможны ситуации, вынуждающие прекратить договор независимо от исполнения обязательств.
Договор может быть прекращен:
1) по воле одной или обеих сторон в силу наступления предусмотренных договором обстоятельств;
2) по обстоятельствам, независящим от воли сторон.
Способы прекращения договора:
1) соглашение;
2) смерть стороны, если обязанности жестко связаны с личностью;
3) форс-гибель объекта договора;
4) расторжение из-за неисполнения другой стороной обязательств;
5) ничтожность договора;
6)в силу признания судом оспоримой сделки недействительной;
7) заменой исполнения;
8) зачетом требований (зачет обязательств погашением по соглашению сторон);
9) заменой обязательств (новацией);
10) невозможностью исполнения.

Заключение

Так как гражданское право в целом - договорное право, и отношения сторон договора в основном регулируются сообразно их пожеланиям, следует в договоре подробно оговаривать все условия, относительно которых возможно двойное толкование (споры). Возможно, это приведёт к большому объёму документа, однако избавит от сложности выяснения в суде истинных намерений сторон и подразумевавшихся условий договора - а возможно, и вовсе от недоразумений, связанных с истинным или мнимым взаимным недопониманием.

Таблица – основные моменты

Справочный материал составлен специалистами компании «Артис-Консалт»
Более подробную консультацию Вы можете получить по телефону: +7(495)228-09-78
Читайте нас в социальных сетях: www.facebook.com/ArtisAudit
Информация актуальна на 30 августа 2017